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浅析我国区际继承法律冲突 法定继承制度浅探

发布时间:2021年4月4日 南京涉外婚姻律师事务所  Tags: 浅析我国区际继承法律冲突,法定继承制度浅探

 韦红露律师南京涉外婚姻律师事务所,现执业于江苏天倪律师事务所,法律功底扎实,执业经验丰富,秉承着“专心、专注、专业”的理念,承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件,获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。

  

浅析我国区际继承法律冲突

法域,是指适用独特法律制度的特定范围。1从冲突法的角度理解,当一个国家内部存在不同的法域,便会存在区际法律冲突。我国由于历史等原因,成为一个复合法域国家,出现一



  法域,是指适用独特法律制度的特定范围。1从冲突法的角度理解,当一个国家内部存在不同的法域,便会存在区际法律冲突。我国由于历史等原因,成为一个复合法域国家,出现;一国、两制、三法系、四法域;的局面,2即在同一中国里面,在中国内地实行社会主义制度,在港、澳、台实行资本主义制度,中国内地、香港、澳门和台湾分别施行各自的法律制度,分别属于中华法系、英美法系、大陆法系,并成为四个法律制度互不相同的独立法域。在不同法域之间,区际法律冲突不可避免。在当前出现的大量区际民事法律关系中,继承关系占据了一定比例。由于继承关系产生于亲属之间而以人身关系为基础,以转移物权为目的而涉及物权关系,因遗债清偿为实际继承的先行而与债的关系有联系,故继承关系非常复杂,以致调整不同法域之间继承关系所涉及的准据法的确定和法律适用也十分复杂。3我国没有专门解决区际法律冲突的法律,各法域在处理区际法律冲突类推适用各自的国际私法,这种法制不健全的状况更增添了我国区际法律冲突的复杂性和特殊性。4如何解决我国不同法域间所出现的区际继承法律冲突问题,是当前审判实践亟需解决的问题。


  一、我国区际继承法律冲突的表现


  区际继承是指继承法律关系的主体、客体、内容三个要素中,有一个或一个以上涉及到不同法域。我国区际继承法律冲突表现在以下几个方面。


  法定继承方面的法律冲突


  我国各法域的立法中,法定继承都是主要的继承方式。5不同法域的立法对法定继承的继承人范围,继承顺序、继承份额等存在不同的规定。


  1、对法定继承人范围的规定不同。大陆法定继承人包括配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母;香港在上述人员中除外祖父母外,其余均为法定继承人,同时还增加了伯、叔、姑、舅、姨、甥、侄,6其法定继承人范围远宽于内地的规定;澳门地区法定继承人的范围更广,除大陆的法定继承人外,还包括兄弟姐妹的卑亲属,旁系至第四等血亲;7台湾地区法定继承人的范围与大陆基本一致,区别主要在于台湾民法典不承认继子女、继父母、继兄弟姐妹有继承权,不论其是否形成抚养、扶养关系。8除上述区别外,大陆继承法规定了丧偶的儿媳或女婿对公婆或岳父母尽了主要赡养义务的,为法定继承人,这是大陆继承法的一个特别规定,香港、澳门、台湾均没有将其列为法定继承人。


  2、对继承顺序的规定不同。大陆继承法将法定继承分为两个顺序,第一顺序为配偶、子女、父母,第二顺序为兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。同时还规定,丧偶的儿媳或女婿对公婆或岳父母尽了主要赡养义务的,为第一顺序继承人。香港法律没有规定继承顺序,而是依继承人与无遗嘱死亡人之间的婚姻、血亲的远近,经济和生活上的依附程度,来确定继承遗产的顺序。9澳门《澳门民法典》将法定继承分为五个顺序。第一顺序为配偶及直系血亲卑亲属;第二顺序为配偶及直系血亲尊亲属 ,即在被继承人没有卑亲属时,由配偶和尊亲属作为第二顺序继承人;第三顺序为与死者有事实婚姻关系之人;第四顺序为兄弟姐妹及直系血亲卑亲属;第五顺序为四亲等内之其他旁系血亲。10台湾地区继承法的继承顺序分为血亲继承和配偶继承两种情况。血亲划分为四个继承顺序,第一顺序为直系血亲卑亲属;第二顺序为父母;第三顺序为兄弟姐妹;第四顺序为祖父母。配偶可以与血亲的任何一个继承顺序的继承人共同继承遗产,在没有血亲继承人时则单独继承全部遗产。11







法域,是指适用独特法律制度的特定范围。1从冲突法的角度理解,当一个国家内部存在不同的法域,便会存在区际法律冲突。我国由于历史等原因,成为一个复合法域国家,出现一




  3、对继承份额的规定不同。我国大陆对于继承人的继承份额没有规定具体界限和比例,而是按权利义务相一致、男女平等、赡老扶幼、和睦团结的原则,确定同一顺序继承人之间的遗产分配。香港对法定继承人应得的份额规定非常具体。当无遗嘱者死亡时,若只遗下配偶而无其他亲属,其遗产全部由配偶继承;若只遗下配偶和子女,则应先从遗产中拨出5万元,并连同自死亡之日起到遗产分割时止,按5%计算的年息归在世配偶,余下的遗产,配偶享有1/2,其余1/2由子女摊分;若无遗嘱死亡者去世时没遗下子女,而有在世的父母亲或兄弟姐妹,或兄弟姐妹的子女时,则应先从无遗嘱死亡者的财产中拨出20万,连同自逝世之日起至分遗产时按5%计算的利息,一并归在世配偶;余下的遗产在世配偶可继承1/2,其余1/2由在世的父母双方平均分享;若父母亲均死亡,该一半财产可由无遗嘱死亡者的兄弟姐妹或侄甥等继承;没有配偶的,由子女、父母等继承人按血亲远近,经济和生活依赖程度确定顺序继承,在同一顺序中按均等原则分配。12澳门地区的《澳门民法典》也对法定继承人应得的遗产份额作了明确规定,若被继承人仅遗有配偶,没有其它血亲,其遗产由配偶全额继承;若被继承人遗有配偶和卑亲属时,由配偶和卑亲属按人数划分等份遗产继承,但配偶的遗产不得少于遗产总额的1/4;若被继承人没有卑亲属,可由其配偶和尊亲属继承遗产,其中配偶应占遗产总额的2/3;没有配偶的,由其他继承人按继承顺序平分。13台湾地区的继承法对法定继承人的继承份额也作具体规定。配偶与被继承人直系血亲卑亲属同为继承时,其应继承的份额与其他继承人平均;配偶与被继承人父母或与被继承人兄弟姐妹同为继承时,其应继份额为遗产的1/2;配偶与被继承人之祖父母同为继承时,其应继份额为遗产的2/3;若没有其他继承人时,其应继份额为遗产的全部。14


  遗嘱继承方面的法律冲突


  我国各法域对遗嘱继承存在不同规定,主要体现在以下几个方面。


  1、对立遗嘱能力的规定不同。立遗嘱能力是指依法能够订立有效遗嘱的能力。我国大陆《继承法》规定,无行为能力人或限制行为能力人所立的遗嘱无效。结合其它法律规定,可认定我国大陆有立遗嘱能力人是指智力发育正常、能完全辨认自己行为的十八周岁以上的成年人和已满十六周岁不满十八周岁、以自己的劳动收入为主要生活来源的未成年人。而香港地区《遗嘱条例》规定,立遗嘱人必须已成年,即年满21周岁,同时立遗嘱人必须头脑健全,清楚自己的财产及负担,记忆力无重大缺陷,理解力也无重大缺憾。15《澳门民法典》规定,所有未被法律规定为无能力立遗嘱之人,均可订立遗嘱。并规定,亲权未解除之未成年人及因精神失常而导致禁治产之人无立遗嘱之能力。16结合《澳门民法典》关于自然人行为能力的其他规定,可认定立遗嘱能力人为精神正常的、十八周岁以上的成年人或已婚的未成年人。台湾民法典规定,无行为能力人不能为遗嘱;未满16岁者不能为遗嘱;而限制行为能力人无须法定代理人的允许得为遗嘱。17








法定继承制度浅探

一、我国法定继承制度的历史沿革 我国历代一直奉行诸法合一、民刑不分的立法体例,故没有专门的继承法。关于财产继承的部分主要规定在户婚律中,而且清末以前的法律均以宗



一、我国法定继承制度的历史沿革

我国历代一直奉行诸法合一、民刑不分的立法体例,故没有专门的继承法。关于财产继承的部分主要规定在户婚律中,而且清末以前的法律均以宗祧继承为前提,将宗祧继承与财产继承合为一体。清末变法图强时设立修订法律馆,开始编制民法,于1911年编制民法第一草案,草案仿制德国民法、日本民法,结合自己固有的封建传统观念设计了法定继承人的范围和顺序,依次为:直系卑属、夫或妻、直系尊属、亲兄弟、家长、亲女。1925年,民国民律草案第1337条至1339条对此继续沿用,只不过将第二顺序的夫或妻改为妻,其原因在于草案第1344条规定了妇人若亡故或出嫁而遗有财产者,其遗产归夫继承。1930年制定的民国民律继承编第1138条,则规定除配偶外,法定继承人的范围和顺序为:直系血亲卑亲属,父母、兄弟姐妹、祖父母。配偶为法定继承人,但无固定顺序,可与任何顺序的继承人共同继承。目前台湾地区的所谓民法仍沿用之。

新中国建立后,基于现实的需求,50年代就积极地进行民事立法工作。在重点参照前苏联继承立法的经验的基础上,于1958年3月起草了继承法草案。依照草案第14条,第15条的规定,法定继承人的范围和顺序为:配偶、父母、子女;兄弟姐妹、祖父母。最高人民法院于1963年8月28日下发的《关于贯彻执行民事政策几个问题的司法解释仍遵循此草案所确立的法定继承人的范围和顺序,1979年至1982年全国人大组成起草民法小组,先后起草了四个民法草案。草案继承编中的法定继承人的范围和顺序均维持上述规定。①1985年通过的继承法第10条、第12条规定法定继承人的第一顺序为:配偶、父母、子女,第二顺序为:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。丧偶儿媳对公婆,丧偶的女婿对岳父母尽了主要赡养义务的作为第一顺序继承人。由此形成了现在的以亲等为依据将近亲属划分为两种继承顺序的法定继承制度。


二、各地区立法之规定

㈠、罗马法时期的法定继承

法定继承是按照法律所规定的继承人的范围、继承顺序、遗产分配原则来继承,以保护宗族的利益。法定继承最初是由宗亲来继承,而宗亲继承是为了宗族的利益,原以家产共有为基础。到了公元前2世纪,由于在家长奴隶制经济解体以后,宗族观念已日趋淡薄,血亲间的感情自然要比宗亲间的感情更为密切,于是,大法官遂允许在一定的条件下,如被继承人没有遗嘱时,其血亲得申请遗产的占有,此项新的规则后来得到皇帝们的确认和补充。这样法定继承便由宗亲继承演变为以血亲继承为主的继承。优帝一世于公元 543年和548年以第118号和第127号新敕,把罗马法的继承制度作了彻底修改,完全以血亲作为继承的基础,宗亲继承制度从此废止。







一、我国法定继承制度的历史沿革 我国历代一直奉行诸法合一、民刑不分的立法体例,故没有专门的继承法。关于财产继承的部分主要规定在户婚律中,而且清末以前的法律均以宗



法定继承是均分继承,当继承人有数人时,按照从商 被继承人之间亲等的亲疏顺序,依次继承。同一亲等的,不分男女长幼,按人计算,一律平均分配遗产。这与有些国家只由男子继承,女子无份,或长子、幼子继承,或可以多分等情况不一样。子女的后裔,则按支计算,共同继承其直系尊长应继承的份额。但是,对均分继承,家长也可以运用解放、出养、收养、遗嘱等办法,加以调剂,对不喜欢或不能保护家庭利益的子嗣,可以改变其继承份额。②

㈡、西方国家的法定继承制度

《法国民法典》规定:第一顺序继承人为子女及其直系卑血亲;第二顺序继承人为父母、兄弟姐妹及兄弟姐妹的直系卑血亲;第三顺序继承人为除父母以外的直系尊亲属,亲等近者为先。无上述继承人时,由父母两系中亲等最近的亲属各得遗产的半数。直系血亲继承遗产没有代位的限制,旁系血亲继承基本上以十二亲等为限。而对配偶则不列入其中。关于配偶的继承权,根据法国民法典765条767条规定,配偶仅在死者无子女、父母、兄弟姐妹及其直系卑亲属时,才能够继承遗产全部。其他情况则只享有一定份额用益权。

《美国统一继承法典》规定的无遗嘱继承人分为血亲继承人和配偶继承人。血亲继承人的法定继承顺序是:第一顺序是直系卑血亲;第二顺序是父母;第三顺序是兄弟姐妹及其直系卑亲属;第四顺序是祖父母及其直系卑亲属。如果没有第四顺序继承人,则由父母双方的其他亲属继承。配偶作为最主要的继承人,可与子女或父母一起继承遗产。如果死者无子女和父母,则由配偶继承全部遗产。

㈢、日本及我国台湾地区对法定继承制度的相关规定

《日本民法典》规定:第一顺序的法定继承人是子女,子女先于被继承人死亡或丧失继承权时,由其子女代位继承;第二顺序法定继承人是直系尊亲属。直系尊亲属有数人时,以亲等近者优先;第三顺序的法定继承人是兄弟姐妹, 包括同母异父和同父异母的兄弟姐妹,其子女也可代位继承。配偶恒为继承人,可以和任何顺序的血亲继承人一起继承遗产,其继承份额视血亲继承人的顺序而定。③

大陆继承法和台湾民法继承编虽然均是根据婚姻关系和血缘关系的亲疏远近等因素来划分继承顺序的,但两岸之间的规定却有较大的差别。在台湾,继承法将法定继承顺序分为血亲的继承顺序和配偶的继承两种情况。在血亲的继承中,各血亲继承人均有各自相应独立的继承顺序,依台湾民法典继承编第1138、1139条规定:第一顺序:直系血亲卑亲属,以亲等近者为先;第二顺序:父母;第三顺序:兄弟姐妹;第四顺序:祖父母。配偶没有固定的继承顺序,他可以与任何一个顺序的血亲继承人共同继承。在无血亲继承人继承时,则配偶单独继承全部遗产。④







一、我国法定继承制度的历史沿革 我国历代一直奉行诸法合一、民刑不分的立法体例,故没有专门的继承法。关于财产继承的部分主要规定在户婚律中,而且清末以前的法律均以宗



  综上所述,虽然上述关于法定继承人范围和顺序的规定有很大差异,但经比较,我们可以得出上述立法例有以下共同之处:1.这些国家毫无例外地规定死者的子女及其直系血亲卑亲属为第一顺序法定继承人,而父母的继承人顺序在直系卑血亲之后。2.所谓继承顺序是对血亲继承而言,配偶没有固定的继承顺序,其可以和某些顺序的血亲继承人一起继承。此外,上述地区的代位继承均不限于死者的直系血亲属。

三、 对我国法定继承制度的立法缺陷及完善

㈠、养老育幼不宜作为确定法定继承人范围依据

任何时代、任何国家都是以血缘关系、配偶关系为依据来确定法定继承人的范围、继承顺序和继承份额的。⑤我国继承法在遵循此传统同时,又以《继承法》14条规定:对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人可以分给他们适当的遗产。究其深层次的原因,主要是在当时的社会生产力发展水平还不够高,社会的物质财富不够富裕,国家对于老年人、未成年人、病残者的社会保障和社会福利均远远不够,家庭作为社会的细胞,理应负担起此项养老扶幼的职能。再加之扶弱济残一向为我国传统美德,由此便决定了继承法的起草者在决定法定继承人的范畴和顺序时,规定了依靠被继承人生前扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人可以适当取得遗产的遗产取得人制度。同时,将养老扶幼的精神又增加了进来。但是,自1985年《继承法》实施以来,我国的经济、政治、社会和文化发生了翻天覆地的变化。随着社会的发展和改革的推进,社会财富大量增加,出现了很多的百万、千万甚至亿万富翁,而他们的遗产也不仅仅限于生活消费方面,而是包括无形财产、股权等多种情况。在这种情况下,他们不得不考虑财产的最终归属问题,因此,再做此种规定既不符合被继承人的意愿,对于其子女、父母、配偶而言,也有失公允,笔者建议将该条删除。另外,《继承法》12条还规定,丧偶的儿媳对公婆、丧偶的女婿对岳父母尽了主要赡养义务的,可以作为第一顺序继承人。由此形成了具有鲜明中国特色的法定继承制度。这一规定的立法目的是为了鼓励儿媳和女婿赡养老人,保证失去子女的老人晚年生活有依靠。但是若死者的父母、子女均已死亡或丧失继承权,且子女亦无直系卑血亲代位继承,丧偶儿媳和女婿则可能因其尽了主要赡养义务,独享所有遗产,将第二、三顺序的法定继承人排除在外。若其再婚,这无疑造成了死者的遗产落入;外人;手中。这不符合由氏族社会发展至今的传统习惯,即财产尽可能留在本家族内的原则,也不符合世界各国均不承认姻亲有继承权的习惯。因此,笔者认为,丧偶儿媳和女婿尽了对公婆和岳父母的主要赡养义务,可适用适当分给遗产制度来实现其权利义务的一致。